排污的標(biāo)準(zhǔn)和處罰

為了經(jīng)濟(jì)發(fā)展，法律法規(guī)允許工廠企業(yè)合法排污，同時(shí)為了減少企業(yè)排污對(duì)生態(tài)環(huán)境公共利益的威脅，國家實(shí)行排污許可管理制度對(duì)其進(jìn)行規(guī)范管理。但現(xiàn)實(shí)中排放主體違法排污甚至私自建管偷排污染物的行為多種多樣層出不窮，需要對(duì)其認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和相關(guān)處罰進(jìn)行確認(rèn)總結(jié)。

一、排污口

1、合法的排污口

是指向水體排放污染物的企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者，按照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院環(huán)境保護(hù)主管部門的規(guī)定，同時(shí)按照環(huán)評(píng)審批意見和有關(guān)技術(shù)規(guī)范設(shè)置的排污口。需要取得排污許可證，在生態(tài)環(huán)境部門管理工作中應(yīng)當(dāng)能夠提供《排污口規(guī)范化設(shè)置情況報(bào)表》、《排污口標(biāo)志分布圖》以及已懸掛排污口標(biāo)志牌（高度一般距離地面2米）的現(xiàn)場(chǎng)照片。排污口的位置原則上應(yīng)當(dāng)設(shè)在廠界內(nèi)或廠界外不超過10米范圍內(nèi)，排污口的形式原則上為明管或明渠，因地形受限采用暗管暗渠的，要設(shè)置滿足采樣條件的采樣井或采樣渠，壓力管道式排污口應(yīng)當(dāng)安裝取樣閥門。

綜合來講，合法排污必須滿足排放行政許可、達(dá)標(biāo)排放和嚴(yán)格監(jiān)測(cè)三個(gè)條件，缺少任何一個(gè)就屬于違反排污許可管理制度的違法排污行為。

2、為逃避監(jiān)管“私自建管”形成的不法排污口

依據(jù)《行政主管部門移送適用行政拘留環(huán)境違法案件暫行辦法》，暗管是指通過隱蔽的方式達(dá)到規(guī)避監(jiān)管目的而設(shè)置的排污管道，包括埋入地下的水泥管、瓷管、塑料管等，以及地上的臨時(shí)排污管道，大多設(shè)在廠界內(nèi)。當(dāng)污染物通過暗管排放到外部環(huán)境時(shí)，暗管的末端就是不法排污口。

企業(yè)私自建管排污，一是按環(huán)評(píng)文件要求根本不允許污染物外排，但企業(yè)通過隱蔽方式設(shè)置了管道偷排污染物；二是在規(guī)定的排放口之外，通過隱蔽方式為達(dá)到規(guī)避監(jiān)管目的，另行設(shè)置排污管道進(jìn)行排污。

3、未按規(guī)定設(shè)置的排污口

是指未按國家法律法規(guī)和環(huán)保部門的規(guī)定設(shè)置的排污口。前提是根據(jù)法律法規(guī)和環(huán)保部門的規(guī)定以及企業(yè)經(jīng)審批的環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件要求是可以設(shè)置排污口的，但是排放主體卻沒有按規(guī)定設(shè)置排污口進(jìn)行排污。在江河、湖泊新建、改建、擴(kuò)建排污口的，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)水行政主管部門或者流域管理機(jī)構(gòu)同意。

如《入河排污口管理技術(shù)導(dǎo)則》（SL532—2011）5.4.8規(guī)定：入河排污口門應(yīng)設(shè)置在設(shè)計(jì)洪水淹沒線之上。而有的排污管道深入江河，全年看不到排污口露出河面，這就屬于設(shè)置不規(guī)范的排污口。

二、以上第二類排污口和第三類排污口需要進(jìn)行區(qū)分，區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)如下：

1、主觀目的

未按規(guī)定設(shè)置排污口，主觀上沒有逃避監(jiān)管的故意，但未按照環(huán)評(píng)、排污許可證、相應(yīng)技術(shù)規(guī)范的要求設(shè)置排污口，不利于生態(tài)環(huán)境部門的監(jiān)管； 

而私自建管排污，主觀上有逃避監(jiān)管偷排水污染物的故意。“逃避監(jiān)管”是通過某些方式使其違法行為不為生態(tài)環(huán)境部門所知曉，逃避其監(jiān)督管理，動(dòng)機(jī)通常是降低運(yùn)行成本。

2、客觀行為

未按規(guī)定設(shè)置排污口的，按照環(huán)評(píng)文件要求可以設(shè)置排污口，僅僅是在設(shè)置時(shí)在數(shù)量、位置、排污口標(biāo)志牌高度等不符合環(huán)評(píng)、排污許可證、相應(yīng)技術(shù)規(guī)范的要求，從而不利于生態(tài)環(huán)境部門對(duì)其進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)測(cè)；
而私自建管排污，在客觀上采取了隱蔽方式，隱藏了排污通道。“隱蔽方式”一是指通過埋入地下的水泥管、瓷管、塑料管等排污，讓人難以發(fā)現(xiàn)，二是指通過地上的臨時(shí)排污管道排污，排完就把管道撤走收回，讓人難以察覺。

三、未按規(guī)定設(shè)置排污口，處罰依據(jù)為：

《水污染防治法》第84條：違反法律、行政法規(guī)和國務(wù)院環(huán)境保護(hù)主管部門的規(guī)定設(shè)置排污口的，由縣級(jí)以上地方人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門責(zé)令限期拆除，處二萬元以上十萬元以下的罰款；逾期不拆除的，強(qiáng)制拆除，所需費(fèi)用由違法者承擔(dān)，處十萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，可以責(zé)令停產(chǎn)整治。

未經(jīng)水行政主管部門或者流域管理機(jī)構(gòu)同意，在江河、湖泊新建、改建、擴(kuò)建排污口的，由縣級(jí)以上人民政府水行政主管部門或者流域管理機(jī)構(gòu)依據(jù)職權(quán)，依照前款規(guī)定采取措施、給予處罰。

四、“私自建管”形成不法排污口，視具體情形的不同，行政處罰也不同，嚴(yán)重的需要承擔(dān)刑事責(zé)任。

1、私自建管，但是達(dá)標(biāo)排放的

即通過暗管排放的水污染物濃度符合國家或者地方規(guī)定的水污染物排放標(biāo)準(zhǔn)，針對(duì)這種行為，生態(tài)環(huán)境部有過類似答復(fù)，2019年6月11日《關(guān)于滲坑排放水污染物情形的認(rèn)定的回復(fù)》：

根據(jù)《中華人民共和國水污染防治法》第八十三條第二款“超過水污染物排放標(biāo)準(zhǔn)或者超過重點(diǎn)水污染物排放總量控制指標(biāo)排放水污染物的”、第三款“利用滲井、滲坑、裂隙、溶洞，私自建管，篡改、偽造監(jiān)測(cè)數(shù)據(jù)，或者不正常運(yùn)行水污染防治設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式排放水污染物的”規(guī)定，以超過排放標(biāo)準(zhǔn)排放水污染物和利用滲坑方式排放水污染物的行為是兩種違法行為，超過排放標(biāo)準(zhǔn)排放水污染物不是滲坑排污行為的界定依據(jù)。另外，《污水綜合排放標(biāo)準(zhǔn)》（GB 8978-1996）對(duì)污水的定義為“指在生產(chǎn)與生活活動(dòng)中排放的水的總稱”，因此，排放的廢水只要參與了生產(chǎn)與生活活動(dòng)，即使其中的水污染物未超過排放標(biāo)準(zhǔn)，排入水體后仍會(huì)使水體受到污染，仍然屬于污水范疇。

同理，超標(biāo)排放水污染物與暗管排放水污染物屬于《水污染防治法》規(guī)定的兩個(gè)不同的違法行為，暗管排污不以是否超標(biāo)排放為處罰前提條件。

又依據(jù)《水污染防治法》第39條和第83條規(guī)定，《環(huán)境保護(hù)法》第63條規(guī)定。對(duì)于生態(tài)環(huán)境部門對(duì)暗管排污行為的查處，應(yīng)當(dāng)作出兩個(gè)行政命令：一是責(zé)令排污單位立即停止利用暗管排放污染物，二是責(zé)令排污單位限期拆除暗管，并作出相應(yīng)行政處罰。

2、私自建管，但是客觀上沒有排污的

《水污染防治法》第75條第2款規(guī)定：“除前款規(guī)定外，違反法律、行政法規(guī)和國務(wù)院環(huán)境保護(hù)主管部門的規(guī)定設(shè)置排污口或者私自建管的，由縣級(jí)以上地方人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門責(zé)令限期拆除，處二萬元以上十萬元以下的罰款；逾期不拆除的，強(qiáng)制拆除，所需費(fèi)用由違法者承擔(dān)，處十萬元以上五十萬元以下的罰款；私自建管或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，縣級(jí)以上地方人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門可以提請(qǐng)縣級(jí)以上地方人民政府責(zé)令停產(chǎn)整頓。”

可見，對(duì)于私自建管，但是客觀上沒有排污的，因?yàn)槠茐牧松鷳B(tài)環(huán)境部門正常監(jiān)管法秩序，也需要對(duì)行政相對(duì)人進(jìn)行行政處罰，包括：責(zé)令限期拆除、罰款、責(zé)令停產(chǎn)整頓。

3、私自建管超標(biāo)排放污水但沒有達(dá)到環(huán)境犯罪標(biāo)準(zhǔn)的

如通過暗管排放污水，且PH超標(biāo)但沒有達(dá)到環(huán)境犯罪標(biāo)準(zhǔn)的行為。私自建管超標(biāo)排放水污染物客觀上是一個(gè)行為，行為人只實(shí)施了一個(gè)行為，但一行為同時(shí)違反兩個(gè)不同法律規(guī)范，一是私自建管排放污水，二是超過水污染物排放標(biāo)準(zhǔn)排放污水。這類似于刑法理論中的想象競(jìng)合，刑法想象競(jìng)合犯僅適用一個(gè)較重法定刑。我國行政法沒有想象競(jìng)合的規(guī)定，或許可以參照刑法中的想象競(jìng)合理論作出行政處罰。

按照《水污染防治法》第83條第2項(xiàng)和第3項(xiàng)規(guī)定，超標(biāo)排放水污染物，與私自建管排放水污染物的法律責(zé)任都是“責(zé)令改正或者限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治，并處十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，報(bào)經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉”。

又依據(jù)《環(huán)境保護(hù)法》第63條第3的規(guī)定，企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者通過暗管等逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物，尚不構(gòu)成犯罪的，除依照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定予以處罰外，由縣級(jí)以上人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門或者其他有關(guān)部門將案件移送公安機(jī)關(guān)，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處十日以上十五日以下拘留；情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下拘留。

以上可見，我國法律對(duì)“私自建管排放水污染物的行為”的行政處罰，相比對(duì)“超過水污染物排放標(biāo)準(zhǔn)排放水污染物的行為”的行政處罰，在法律責(zé)任上增加了行政拘留。

因此，私自建管超標(biāo)排放水污染物的，應(yīng)依照處罰較重的規(guī)定，即應(yīng)同時(shí)依據(jù)《水污染防治法》第83條第3項(xiàng)和《環(huán)境保護(hù)法》第63條第3項(xiàng)的規(guī)定進(jìn)行處罰。

4、私自建管排放有毒物質(zhì)等達(dá)到污染環(huán)境罪定罪標(biāo)準(zhǔn)的

如：通過暗管排放重金屬超標(biāo)的污水。重金屬超標(biāo)的污水屬于有毒物質(zhì)。依據(jù)《刑法》第 338 條污染環(huán)境罪條款，以及《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《環(huán)境司法解釋》），行為人通過暗管偷排有毒物質(zhì)等污染物的行為，侵犯刑法保護(hù)的環(huán)境法益，觸犯污染環(huán)境罪，達(dá)到構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

需要注意的是，只要私自建管偷排有毒物質(zhì)的，就可以定污染環(huán)境罪。而私自建管偷排有害物質(zhì)的，需要達(dá)到“嚴(yán)重污染環(huán)境”的情形，才可以定罪。有毒物質(zhì)一定是有害物質(zhì)，但有害物質(zhì)不一定是有毒物質(zhì)。pH值超標(biāo)的廢水是有害物質(zhì)，但只有當(dāng)廢水pH值大于或等于12.5，或者小于或等于2.0時(shí)，屬于“具有腐蝕性的危險(xiǎn)廢物”，才是《環(huán)境司法解釋》第十五條規(guī)定的“有毒物質(zhì)”之一。依據(jù)是《危險(xiǎn)廢物鑒別標(biāo)準(zhǔn)腐蝕性鑒別》（GB 5085.1—2007）4 腐蝕性鑒別值規(guī)定。